2012年全國(guó)碩士研究生入學(xué)統(tǒng)一考試

　　法律碩士（非法學(xué)）專業(yè)學(xué)位聯(lián)考專業(yè)基礎(chǔ)課試題

　　一、單項(xiàng)選擇題：1～40小題，每小題1分，共40分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，只有一個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的。

　　4．下列犯罪屬于純正不作為犯的是( )

　　A重婚罪 B遺棄罪 C綁架罪 D掩飾隱瞞犯罪所得罪

　　【參考答案】B

　　5．甲（15周歲）盜竊他人錢包，被陳某發(fā)現(xiàn)，為栽贓物而當(dāng)場(chǎng)使用暴力，失手將陳某打死，甲的行為構(gòu)成（）

　　A搶劫罪 B盜竊罪 C故意傷害罪 D過(guò)失致人死之罪

　　【參考答案】A

　　6．下列關(guān)于處理未成年人犯罪的表達(dá)，正確的是（）

　　A對(duì)不滿18周歲的犯罪人不得適用沒(méi)收財(cái)產(chǎn)刑

　　B對(duì)犯罪的不滿18周歲的犯罪人，應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰

　　C對(duì)罪行及其嚴(yán)重的未成年人犯罪，可以適用無(wú)期徒刑

　　D對(duì)未成年人因犯搶劫，綁架等暴力犯罪被罰處有期徒刑的均可假釋

　　【參考答案】C

　　7．甲在鄉(xiāng)村路上高速駕駛拖拉機(jī)，因視線不好將栓在路邊的耕牛撞死，對(duì)甲的行為（）

　　A不認(rèn)定為犯罪 B以危險(xiǎn)駕駛罪定罪處罰

　　C可以免予刑事處罰 D以交通肇事罪定罪處罰

　　【參考答案】A

　　8．某村委會(huì)主任甲利用服務(wù)便利，將國(guó)家下?lián)艿姆鲐毧?0萬(wàn)元用于炒股，后因虧損而無(wú)法歸還，用的行為構(gòu)成（）

　　A貪污罪 B挪用公款罪 C挪用資金罪 D職務(wù)侵占罪

　　【參考答案】

　　9．警察甲因?yàn)楣駞悄撑e報(bào)自己受賄而懷恨在心，遂用他人手機(jī)向某軍官發(fā)了一條短信，捏造吳某與其妻同居的事實(shí)，該軍官信任自己妻子未予理睬，甲的行為構(gòu)成（）

　　A誹謗罪 B誣告陷害罪 C報(bào)復(fù)陷害罪 D不構(gòu)成犯罪

　　【參考答案】D

　　10．甲雇傭乙殺害胡某，并且?guī)б冶嬲J(rèn)了胡某，乙在某夜將王某誤做胡某殺害（）

　　A甲構(gòu)成故意殺人罪

　　B甲構(gòu)成故意殺人罪未遂

　　C乙構(gòu)成故意殺人罪未遂

　　D 乙構(gòu)成過(guò)失致人死亡罪

　　【參考答案】A

　　11．甲乙分別為國(guó)有公司總經(jīng)理和副總經(jīng)理二人挪用單位100萬(wàn)元公款給張三從事期貨交易，收受并平分了張三15萬(wàn)元回扣，并揭發(fā)乙也收受了15萬(wàn)元回扣，

　　本案中，（）

　　A甲在受賄罪上成立自首

　　B 甲在受賄罪行上成立自首和立功

　　C甲在挪用公款和受賄罪上均成立自首和立功

　　D 甲在挪用公款上成立立功在受賄罪上成立自首

　　【參考答案】D

　　12．甲明知賣淫女趙某未滿14周歲，而與之發(fā)生性交易，甲的行為構(gòu)成（）

　　A不構(gòu)成犯罪 B 構(gòu)成強(qiáng)奸罪 C構(gòu)成猥褻兒童罪 D 構(gòu)成嫖宿幼女罪

　　【參考答案】B

　　13．甲得知單位財(cái)務(wù)室保險(xiǎn)柜里有10萬(wàn)元工資款將于次日發(fā)放，隨攜帶工具潛入財(cái)務(wù)室，因保險(xiǎn)柜十分堅(jiān)固，甲用了三個(gè)小時(shí)都沒(méi)有撬開(kāi)，便離開(kāi)，甲的行為屬于（）

　　A 未實(shí)行終了的未遂B 實(shí)行終了的中止，C能犯的未遂D 不能犯的未遂

　　【參考答案】D

　　14．下列情形中，屬于結(jié)果加重犯的是（）

　　A聚眾斗毆致他人死亡B 非法行醫(yī)造成就診人死亡 D 遺棄沒(méi)有獨(dú)立生活能力人致其死亡

　　【參考答案】D

　　15．甲為某市交通局副局長(zhǎng)，負(fù)責(zé)公路建設(shè)工程招標(biāo)工作，乙為承攬工程，送給了甲30萬(wàn)元，不料甲在數(shù)日后被調(diào)離，不再負(fù)責(zé)工程招標(biāo)，乙聞?dòng)嵑笠淄嘶?0萬(wàn)元遭到拒絕，乙到檢察機(jī)關(guān)投案，交代了給甲30萬(wàn)元欲請(qǐng)甲幫助承攬工程的事實(shí)，檢查機(jī)關(guān)遂對(duì)甲、乙立案查處，并立即講30萬(wàn)元追繳，下列選項(xiàng)中，正確的是：

　　A 甲構(gòu)成受賄罪未遂 B 乙構(gòu)成行賄罪中止

　　C 乙成立立功 D 對(duì)乙可以減輕或者免除處罰

　　【參考答案】D

　　16. 下列情形中應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰的是

　　A.甲為迫使不滿18周歲的未成年女子賣淫而對(duì)其實(shí)施強(qiáng)奸

　　B.乙非法拘禁債務(wù)人張某10天，期間多次毒打張某，致張某傷殘

　　C.丙無(wú)證駕車，在被交警查處時(shí)使用暴力抗拒執(zhí)法，失手將交警打死

　　D.丁開(kāi)地下卷煙廠，制售劣質(zhì)卷煙數(shù)量巨大，在縣聯(lián)合執(zhí)法隊(duì)前來(lái)查處時(shí)，組織數(shù)十村民圍攻執(zhí)法人員，迫使執(zhí)法隊(duì)暫時(shí)撤離

　　【參考答案】D

　　17．甲以迷信方式恐嚇劉某有災(zāi)禍，劉某一時(shí)慌亂，請(qǐng)甲幫助自己。甲讓劉某帶10萬(wàn)元現(xiàn)金作“鎮(zhèn)邪物”，找法師“消滅”。途中，甲趁幫劉某拿包之機(jī)，用書(shū)本調(diào)換了10萬(wàn)元現(xiàn)金。甲的行為構(gòu)成

　　A.盜竊罪 B.詐騙罪 C.侵占罪 D.敲詐勒索罪

　　【參考答案】A

　　18．國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員甲通過(guò)電子郵件，將因工作便利獲悉的國(guó)家經(jīng)濟(jì)秘密發(fā)送給某境外機(jī)構(gòu)。甲的行為構(gòu)成

　　A.間諜罪 B.非法獲取國(guó)家秘密罪 C.故意泄露國(guó)家秘密罪 D.為境外非法提供國(guó)家秘密罪

　　【參考答案】D

　　19．甲、乙、丙與周某打麻將賭錢，結(jié)果三人共輸給周某30萬(wàn)元。事后，三人懷疑周某打麻將時(shí)做了手腳，遂將周某劫持到一空房?jī)?nèi)，逼其退還賭資。周某讓妻子將30萬(wàn)元退還給了三人。甲、乙、丙三人的行為構(gòu)成

　　A.搶劫罪 B.敲詐勒索罪 C.綁架罪 D.非法拘禁罪

　　【參考答案】D

　　20．下列情形中，應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰的是

　　A.甲銷售盜版圖書(shū)，違法所得20萬(wàn)元

　　B.乙開(kāi)辦公司專門為他人虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票，違法所得20萬(wàn)元

　　C.丙公司未經(jīng)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，非法從事證劵業(yè)務(wù)，違法所得100萬(wàn)元

　　D.丁開(kāi)辦廢品站專門從盜竊犯罪分子手中收購(gòu)贓物，倒賣牟利，違法所得20萬(wàn)元

　　【參考答案】C

　　21．下列各組財(cái)產(chǎn)中，構(gòu)成主物與從物關(guān)系的是

　　A.趙某的房屋和房門 B.李某的手表和孫某的表帶

　　C.錢某的電視機(jī)和遙控器 D.周某的汽車和車輪

　　【參考答案】C

　　22．某童星15周歲，其演出收入能夠滿足自己的生活需要。該童星未經(jīng)監(jiān)護(hù)人同意獨(dú)立實(shí)施的下列行為中，有效的是

　　A.向戶籍管理部門申請(qǐng)變更姓名 B.向工商管理部門申請(qǐng)注冊(cè)公司

　　C.購(gòu)買價(jià)格為2萬(wàn)元的攝像機(jī) D.接受10萬(wàn)元現(xiàn)金的贈(zèng)與

　　【參考答案】D

　　23．監(jiān)護(hù)人有權(quán)處理被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)的法定情形是

　　A.發(fā)生經(jīng)濟(jì)情況 B.為被監(jiān)護(hù)人的利益

　　C.經(jīng)被監(jiān)護(hù)人同意 D.經(jīng)被監(jiān)護(hù)人所在地的基層組織同意

　　【參考答案】B

　　24．2008年5月，甲、乙、丙合開(kāi)了一間酒吧，甲以現(xiàn)金10萬(wàn)元出資，乙以其所有的房屋出資，丙以擔(dān)任調(diào)酒師工作的勞務(wù)出資。2008年12月，酒吧欠酒廠5萬(wàn)元貸款。后甲因與其他合伙發(fā)生矛盾，于2009年2月退伙。上述債務(wù)應(yīng)當(dāng)

　　A.由乙獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任 B.由乙和丙承擔(dān)連帶責(zé)任

　　C.由甲和乙承擔(dān)連帶責(zé)任 D.由甲、乙和丙承擔(dān)連帶責(zé)任

　　【參考答案】D

　　25．甲、乙雙方同意協(xié)議離婚。甲因出差，故委托丙去婚姻登記機(jī)關(guān)代為辦理離婚登記手續(xù)。根據(jù)我國(guó)法律，丙

　　A.不得代理 B.可以代理

　　C.在取得甲書(shū)面授權(quán)后可以代理 D.在取得乙同意后可以代理

　　【參考答案】A

　　26．下列情形中，不能引起訴訟時(shí)效中斷的是

　　A.權(quán)利人申請(qǐng)仲裁 B.權(quán)利人主張權(quán)利

　　C.義務(wù)人同意履行義務(wù) D.權(quán)利人因不可抗力不能起訴

　　【參考答案】D

　　27．根據(jù)物權(quán)法規(guī)定，土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的設(shè)立時(shí)間是

　　A.土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)合同成立時(shí) B.土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)合同生效時(shí)

　　C.土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)登記時(shí) D.取得土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證時(shí)

　　【參考答案】B

　　28．馮某將其所有的大卡車送至通達(dá)汽車修理廠修理，因馮某未依約定支付修理費(fèi)，修理廠遂依法將該車留置，但未與馮某約定留置汽車后支付修理費(fèi)的期間。根據(jù)物權(quán)法規(guī)定，修理廠在實(shí)現(xiàn)其留置權(quán)前應(yīng)當(dāng)給馮某支付修理費(fèi)的期間為

　　A.1個(gè)月以上 B.2個(gè)月以上 C.3個(gè)月以上 D.6個(gè)月以上

　　【參考答案】B

　　29．下列權(quán)利中，可以轉(zhuǎn)讓的是

　　A.勞動(dòng)報(bào)酬請(qǐng)求權(quán) B.人身?yè)p害賠償請(qǐng)求權(quán)

　　C.支付租金請(qǐng)求權(quán) D.近親屬間的扶養(yǎng)請(qǐng)求權(quán)

　　【參考答案】C

　　30．2009年8月5日，甲公司向乙公司發(fā)出訂購(gòu)圖書(shū)的訂單，訂單中詳細(xì)列明了訂購(gòu)數(shù)量、交貨日期等，并要求乙公司在接到該訂單之日起3日內(nèi)向甲公司發(fā)出確認(rèn)函。乙公司8月6 日接到訂單，于8月10 日向甲公司發(fā)出確認(rèn)函，同時(shí)寄出該批圖書(shū)。甲公司收到圖書(shū)后，拒絕接受。關(guān)于本案的一下表述，正確的是

　　A.甲公司向乙公司發(fā)出訂單的行為屬于要約邀請(qǐng)

　　B.乙公司向甲公司發(fā)出確認(rèn)函的行為屬于承諾

　　C.乙公司向甲公司發(fā)出確認(rèn)函的行為屬于要約

　　D.乙公司向甲公司寄出圖書(shū)的行為屬于履行合同

　　【參考答案】C

　　31．根據(jù)我國(guó)擔(dān)保法規(guī)定，保證合同未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起

　　A.6個(gè)月 B.1年 C.2年 D.4年

　　【參考答案】A

　　32. 下列有關(guān)自然人人格權(quán)與身份權(quán)異同的表述，不正確的是

　　A.人格權(quán)與身份權(quán)均沒(méi)有直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容

　　B.人格權(quán)與身份權(quán)均屬于支配權(quán)和絕對(duì)權(quán)

　　C.人格權(quán)受到侵害后權(quán)利人可以請(qǐng)求精神損害賠償，身份權(quán)則不可以

　　D.人格權(quán)始于出生，身份權(quán)則以取得一定身份為前提

　　【參考答案】C

　　33．甲創(chuàng)作惡話劇劇本《秋日的私語(yǔ)》于2009年發(fā)表，乙話劇團(tuán)經(jīng)甲許可獲得該劇本的表演權(quán)。2010年丙話劇團(tuán)

　　A.應(yīng)經(jīng)甲許可并支付報(bào)酬

　　B.應(yīng)經(jīng)乙話劇團(tuán)許可并支付報(bào)酬

　　C.無(wú)須經(jīng)甲或乙話劇團(tuán)許可，并向甲、乙話劇團(tuán)支付報(bào)酬

　　D.應(yīng)經(jīng)甲與乙話劇團(tuán)共同許可，并向甲、乙話劇團(tuán)支付報(bào)酬

　　【參考答案】A

　　34．下列選項(xiàng)中，屬于鄰接權(quán)客體的是

　　A.計(jì)算機(jī)軟件 B.即興演講

　　C.具有獨(dú)特造型的建筑物 D.瑜伽錄像制品

　　【參考答案】D

　　35．在發(fā)明專利申請(qǐng)文件中，確定專利權(quán)保護(hù)范圍的主要依據(jù)是

　　A.說(shuō)明書(shū) B.說(shuō)明書(shū)摘要 C.請(qǐng)求書(shū) D.權(quán)利要求書(shū)

　　【參考答案】D

　　36．甲與乙均為丙研究所的工作人員，二人受丁公司委托利用業(yè)余時(shí)間合作研發(fā)了一種

　　新型電池，各方未就專利申請(qǐng)權(quán)的歸屬作出約定。該發(fā)明的專利申請(qǐng)權(quán)應(yīng)屬于

　　A.甲與乙 B.丙研究所

　　C.甲、乙和丙研究所 D.丁公司

　　【參考答案】A

　　37．根據(jù)我國(guó)商標(biāo)法規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)的有效期為10年，其起算點(diǎn)為

　　A.商標(biāo)公告之日 B.商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)之日

　　C.申請(qǐng)人提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)之日 D.商標(biāo)局收到商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)之日

　　【參考答案】B

　　38．沒(méi)有配偶且符合其他結(jié)婚條件的男女同居生活的，如果當(dāng)事人向法院起訴請(qǐng)求解除

　　同居關(guān)系，人民法院

　　A.接離婚處理 B.不受處理

　　C.按解除同居關(guān)系處理 D.對(duì)于子女的按離婚處理

　　【參考答案】B

　　39．無(wú)配偶的男性收養(yǎng)女性的，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間的年齡差應(yīng)當(dāng)為

　　A.30周歲以上 B.35周歲以上 C.40周歲以上 D.45周歲以上

　　【參考答案】C

　　40．未成年養(yǎng)子女與養(yǎng)父母解除收養(yǎng)關(guān)系的，其與生父母之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系

　　A.自行恢復(fù) B.經(jīng)人民法院判決后恢復(fù)

　　C.經(jīng)父母同意后恢復(fù) D.經(jīng)生父母與養(yǎng)父母協(xié)商同意后恢復(fù)

　　【參考答案】A

　　二、多項(xiàng)選擇題：4l一50小題，每小題2分，共20分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，至少有兩個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的。多選、少選均不得分。

　　41．甲因?yàn)樾孤秲?nèi)幕信息罪被判處有期徒刑3年，緩刑五年，在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)甲又犯間諜罪，依法被判處5年以上有期徒刑，關(guān)于本案，下列說(shuō)法中正確的是（）

　　A 甲構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)從重處罰

　　B 對(duì)甲應(yīng)當(dāng)處以附加剝奪政治權(quán)利

　　C 對(duì)甲應(yīng)當(dāng)處以5年以上8年以下的情形決定刑罰

　　D 對(duì)甲應(yīng)當(dāng)處以10年以下的情形決定刑罰

　　【參考答案】BC

　　42下列選項(xiàng)中，屬于緩刑適用實(shí)質(zhì)條件的是（）

　　A有悔罪表現(xiàn)

　　B 犯罪情節(jié)較輕

　　C 沒(méi)有再犯罪危險(xiǎn)

　　D 宣告緩刑對(duì)其居住的社區(qū)沒(méi)有重大不良影響

　　【參考答案】ABC

　　43 .組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)中的傳銷活動(dòng)特征包括（）

　　A 目的是騙取他人財(cái)物的

　　B 參加者按照一定順序組成層級(jí)開(kāi)展活動(dòng)

　　C 付酬或者返利以參加者發(fā)展的人數(shù)為依據(jù)

　　D 要求參加者以繳納費(fèi)用或者購(gòu)買商品，服務(wù)的方式獲得參加人資格

　　【參考答案】參見(jiàn)刑法分則組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪犯罪構(gòu)成

　　44．甲利用職務(wù)之便，侵占本單位財(cái)物數(shù)額巨大，根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定其罪行的法定刑幅度為5年以上有期徒刑，關(guān)于本案，下列選項(xiàng)正確的有（）

　　A 該案的追訴期限為10年

　　B 該案的追訴期限為15年

　　C 如果甲在公安機(jī)關(guān)偵查期間內(nèi)逃跑，則不受追訴期限限制

　　D 該案如果超過(guò)追訴期限，經(jīng)最高檢批準(zhǔn)，可以追訴

　　【參考答案】BCD

　　45．下列選項(xiàng)中，應(yīng)以投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪定罪處罰的有：()

　　A甲在其競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手銷售的面粉中摻入毒鼠強(qiáng)

　　B乙為了吸引顧客在火鍋底料中摻入罌粟殼

　　C丙工廠違反規(guī)定，向河流中排放有毒廢物后造成下游大量農(nóng)作物絕收

　　D丁意圖報(bào)復(fù)本單位領(lǐng)導(dǎo)，在單位的公共飲水機(jī)中投放無(wú)色無(wú)味的劇毒農(nóng)藥

　　【參考答案】ABCD

　　46．民事權(quán)利的私力救濟(jì)方式包括( )

　　A自衛(wèi)行為 B民間調(diào)解 C自助行為 D民事仲裁

　　【參考答案】ABC

　　47．下列行為中，屬于濫用代理權(quán)的有（）

　　A自己代理 B雙方代理 C越權(quán)代理 D無(wú)權(quán)代理

　　【參考答案】AB

　　48．我國(guó)物權(quán)法規(guī)定的動(dòng)產(chǎn)交付方式包括

　　A指示交付 B現(xiàn)實(shí)交付 C簡(jiǎn)易交付 D占有改定

　　【參考答案】ABCD

　　49．甲、乙互負(fù)債務(wù)，根據(jù)合同法規(guī)定，雙方債務(wù)法定抵消的條件包括

　　A雙方協(xié)商一致 B雙方所負(fù)債務(wù)數(shù)額相等 C雙方的繪付為同種類、同品質(zhì) D雙方的債務(wù)均屆滿償期

　　【參考答案】CD

　　50．下列選項(xiàng)中，屬于我國(guó)繼承法基本原則的有

　　A養(yǎng)老育幼原則 B誠(chéng)實(shí)信用原則 C繼承法男女平等原則 D互諒互讓、團(tuán)結(jié)和睦原則

　　【參考答案】ACD

　　三、簡(jiǎn)答題：51～54小題，每小題6分，共24分。

　　51．簡(jiǎn)述犯罪中止特征

　　【參考答案】犯罪中止特征：1，時(shí)間性，在犯罪過(guò)程中，2，自動(dòng)性，自動(dòng)放棄犯罪或者有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生，3，客觀有效性

　　52．簡(jiǎn)述利用影響力受賄罪的主體范圍

　　【參考答案】1.國(guó)家工作人員近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人，2，離職國(guó)家工作人員近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人

　　53．簡(jiǎn)述民事法律行為含義和特征

　　【參考答案】定義：民事主體以意思表示方式設(shè)立，變更，終止的民事法律行為

　　特征：

　　1.以意思表示為基本要素

　　2，民事法律行為以設(shè)立變更終止民事法律關(guān)系為目的

　　54．簡(jiǎn)述留置權(quán)的含義及成立條件

　　【參考答案】

　　含義：留置權(quán)是指合法占有債務(wù)人動(dòng)產(chǎn)的債權(quán)人，于債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，得留置該動(dòng)產(chǎn)并以其價(jià)值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)力。

　　成立條件：

　　1債權(quán)人已經(jīng)合法占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)。2債權(quán)人對(duì)該動(dòng)產(chǎn)的占有與債券的發(fā)生存在牽連關(guān)系，即出自于同一個(gè)法律關(guān)系，但是企業(yè)之間的留置除外。3債務(wù)已屆清償而債務(wù)人沒(méi)有履行債務(wù)。4符合法律規(guī)定個(gè)當(dāng)事人約定的并且不違背公序良俗。

　　四、辨析題：55-56小題，每小題8分，共16分。要求對(duì)命題進(jìn)行判斷并著重闡明理由。

　　55．請(qǐng)對(duì)無(wú)行為即無(wú)犯罪進(jìn)行辨析

　　【參考答案】這種說(shuō)法是不正確的。

　　犯罪行為是具有社會(huì)危害性，觸犯刑律應(yīng)受刑罰處罰的行為。犯罪行為包括作為和不作為，無(wú)行為也可能成為犯罪。

　　不作為是相對(duì)于作為而言的，指行為人負(fù)有實(shí)施某種積極行為的特定的法律義務(wù)，并且能夠?qū)嵭卸粚?shí)行的行為。1、法律明文規(guī)定的義務(wù)。這種義務(wù)一般指由憲法、法律和其他法規(guī)所規(guī)定并為刑法所認(rèn)可的義務(wù)，任何符合法律規(guī)定條件的人都必須履行這種義務(wù)。

　　2、職務(wù)或業(yè)務(wù)上要求承擔(dān)的義務(wù)。這種義務(wù)一般由有關(guān)法規(guī)、規(guī)章制度加以規(guī)定，但與前述法律明文規(guī)定的義務(wù)并不相同。兩者區(qū)別在于這種義務(wù)是以行為人所擔(dān)任的職務(wù)或從事的職業(yè)為前提的，行為人只有在履行職務(wù)或從事業(yè)務(wù)期間才談得上對(duì)這種義務(wù)的違反。

　　3、先行行為引起的義務(wù)。這種義務(wù)是指由于行為人的行為使某種合法權(quán)益處于危險(xiǎn)狀態(tài)時(shí)，該行為人負(fù)有采取有效措施積極防止危害結(jié)果發(fā)生的義務(wù)。行為人不履行這種義務(wù)而發(fā)生嚴(yán)重后果的，構(gòu)成不作為犯。

　　4、基于法律行為承擔(dān)的義務(wù)。法律行為是指在法律上能產(chǎn)生一定權(quán)利義務(wù)的行為。只要發(fā)生一定的法律行為，不管這種行為通過(guò)口頭還是書(shū)面形式發(fā)生，行為人就必須承擔(dān)一定的義務(wù)。

　　我國(guó)刑法中專門規(guī)定了不作為犯罪，如遺棄罪

　　56．有人認(rèn)為“男女雙方一經(jīng)登記確立婚姻關(guān)系，雙方一切財(cái)物均屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)”，請(qǐng)運(yùn)用婚姻法有關(guān)夫妻財(cái)產(chǎn)制度對(duì)此觀點(diǎn)加以分析

　　【參考答案】有人認(rèn)為男女雙方一經(jīng)登記確立婚姻關(guān)系，雙方一切財(cái)物均屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，請(qǐng)運(yùn)用婚姻法有關(guān)夫妻財(cái)產(chǎn)制度對(duì)此觀點(diǎn)加以分析

　　這種說(shuō)法是不正確的。夫妻共同財(cái)產(chǎn)是指在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方或者一方所得的財(cái)產(chǎn)，除法律另有規(guī)定或夫妻另有約定外，均屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。由此可以看出，并非一切財(cái)物均屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)：

　　1夫妻雙方婚前財(cái)產(chǎn)各自所有，共同財(cái)產(chǎn)制度只存在于夫妻關(guān)系存續(xù)期間，屬于一方所有的財(cái)產(chǎn)，均不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，但是當(dāng)事人另有約定的除外；2在遺囑或贈(zèng)與合同中確定只歸夫妻一方的財(cái)產(chǎn)不屬于共同財(cái)產(chǎn)，只歸該方所有；3一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費(fèi)、殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用；4一方專用的生活用品；5其他應(yīng)該歸一方的財(cái)產(chǎn)，如軍人的傷亡保險(xiǎn)金、傷殘補(bǔ)助金、醫(yī)藥生活補(bǔ)助費(fèi)。

　　五、法條分析題：57-58小題，每小題10分，共20分。

　　57． 我國(guó)刑法第264條規(guī)定：盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大的，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：

　　請(qǐng)分析：（1）本條中財(cái)物的外延如何界定？

　　（2）本條款中，多次盜竊應(yīng)該如何理解？

　　（3）本條中，攜帶兇器盜竊應(yīng)該如何理解？

　　【參考答案】

　　（1）本條中財(cái)物的外延如何界定？

　　盜竊罪侵犯的對(duì)象是公私財(cái)物，這種公私財(cái)物的特征是：1）能夠被人們所控制和占有。2）具有一定的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，這種經(jīng)濟(jì)價(jià)值是客觀的，可以用貨幣來(lái)衡量的，如有價(jià)證券等。3）能夠被移動(dòng)。4）他人的財(cái)物。盜竊犯不可能盜竊自己的財(cái)物，他所盜竊的對(duì)象是“他人的財(cái)物”，雖然是自己的財(cái)物，但由他人合法占有或使用，亦視為“他人的財(cái)物”。 5）一些特殊的財(cái)物盡管具備上述四個(gè)特征，仍不能成為盜竊對(duì)象。如槍支、彈藥，正在使用的變壓器等。6）盜竊自己家里或近親屬的財(cái)物，根據(jù)《解釋》一般可不按犯罪處理。對(duì)確有追究刑事責(zé)任必要的，在處理時(shí)也應(yīng)同在社會(huì)上作案有所區(qū)別。

　?。?）本條款中，多次盜竊應(yīng)該如何理解？

　　根據(jù)司法解釋，多次盜竊是指：“對(duì)于一年內(nèi)入戶盜竊或者在公共場(chǎng)所扒竊三次以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為‘多次盜竊’，以盜竊罪定罪處罰”。

　?。?）本條中，攜帶兇器盜竊應(yīng)該如何理解？

　　攜帶兇器盜竊也作為盜竊處理，不作為轉(zhuǎn)化條件或者法定量刑情節(jié)。

　　58．《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第6條規(guī)定：“行為人因過(guò)錯(cuò)侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過(guò)錯(cuò)，行為人不能證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

　　請(qǐng)運(yùn)用民法原理分析：

　?。?） 本條節(jié)1款規(guī)定的是何種規(guī)則原則？其含義及應(yīng)用范圍是什么？

　?。?） 本條第二款應(yīng)當(dāng)如何理解？其適用范圍是什么

　　【參考答案】

　?。?）本條第一款規(guī)定的是過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則也叫過(guò)失責(zé)任原則，它是以行為人主觀上的過(guò)錯(cuò)為承擔(dān)民事責(zé)任的基本條件的認(rèn)定責(zé)任的準(zhǔn)則。按過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，行為人僅在有過(guò)錯(cuò)的情況下，才承擔(dān)民事責(zé)任。沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，就不承擔(dān)民事責(zé)任。過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則包含以下含義：第一，它以行為人的過(guò)錯(cuò)作為責(zé)任的構(gòu)成要件，行為人具有故意或者過(guò)失才可能承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。第二，它以行為人的過(guò)錯(cuò)程度作為確定責(zé)任形式、責(zé)任范圍的依據(jù)。

　?。?） 本條第二款規(guī)定了推定過(guò)錯(cuò)原則。所謂過(guò)錯(cuò)推定，是指在某些侵權(quán)行為的構(gòu)成中，法律推定實(shí)施該行為時(shí)具有過(guò)錯(cuò)。這些侵權(quán)行為的歸責(zé)原則仍屬于過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，即構(gòu)成要件中要求行為人的過(guò)錯(cuò)。行為人可以通過(guò)自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)來(lái)獲得免責(zé)的效果，在這個(gè)意義上，也將過(guò)錯(cuò)推定為過(guò)錯(cuò)舉證責(zé)任的倒置。因?yàn)樵谝话氵^(guò)錯(cuò)責(zé)任原則下，是要由受害人來(lái)證明行為人存在過(guò)錯(cuò)；而在過(guò)錯(cuò)推定的情況下，受害人不需要對(duì)行為人的過(guò)錯(cuò)舉證證明，法律推定行為人存在過(guò)錯(cuò)，除非行為人能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)。適用過(guò)錯(cuò)推定的情況，需要有法律的明確規(guī)定，例如物件損害責(zé)任。

　　六、案例分析題：59-60小題，每小題15分，共30分。

　　59．甲帶領(lǐng)15周歲的乙在停車場(chǎng)劫持了宋某，將宋某帶到郊外一廢棄的廠房?jī)?nèi)捆綁在床上，甲指使乙將宋某攜帶的現(xiàn)金以及手機(jī)，名貴手表等價(jià)值3萬(wàn)元的財(cái)務(wù)搜掠一空，同時(shí)甲打電話給宋某的妻子索要20萬(wàn)贖金，宋某的妻子答應(yīng)付款。乙受甲指派，在約定時(shí)間和地點(diǎn)拿到了20萬(wàn)贖金，甲通過(guò)電話確定乙取得贖金后，隨即將宋某殺害，之后甲將宋某的手機(jī)、手表以及3萬(wàn)元現(xiàn)金分給了乙，自己駕駛宋某的汽車攜帶其他財(cái)務(wù)逃跑。甲乙被通緝后，乙才得知甲殺害了人質(zhì)，感到事態(tài)嚴(yán)重，即向公安機(jī)關(guān)供述了以上事實(shí)，

　　根據(jù)上述案情，請(qǐng)回答以下問(wèn)題并分別說(shuō)明理由

　?。?） 對(duì)甲的行為應(yīng)如何定罪

　?。?） 對(duì)乙的行為應(yīng)如何定罪

　?。?） 乙具有哪些法定量刑情節(jié)

　　【參考答案】甲的行為構(gòu)成綁架罪。刑法第239條： 以勒索財(cái)物為目的綁架他人的，或者綁架他人作為人質(zhì)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。本案甲帶領(lǐng)乙劫持宋某，并打電話給宋妻索要贖金，符合綁架罪的構(gòu)成特征，且甲殺害了宋某，對(duì)甲應(yīng)以綁架罪處以死刑。

　　甲的行為成立搶劫罪。甲帶領(lǐng)乙在停車場(chǎng)劫持宋某后，指使乙搜掠了宋某的財(cái)務(wù)，成立搶劫罪的教唆犯。

　?。?）答：乙的行為成立搶劫罪。由于乙犯罪時(shí)15周歲，屬于相對(duì)無(wú)刑事責(zé)任年齡。根據(jù)我國(guó)刑法第17條第2款的規(guī)定，“已滿十四周歲不滿十六周歲的人；犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。” 因此，已滿14周歲不滿16周歲是相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任年齡階段。 乙只對(duì)搶劫罪負(fù)刑事責(zé)任。

　　（3）乙的法定量刑情節(jié)包括：乙有自首情節(jié)，可以從輕或減輕處罰；有有重大立功情節(jié)，可以從輕或減輕處罰；乙犯罪時(shí)未滿18周歲，屬于未成年人，應(yīng)從輕或減輕處罰。

　　60．2007年8月，甲企業(yè)通過(guò)轉(zhuǎn)讓取得一塊土地的建設(shè)用地使用權(quán)，并在該土地上合法建造了一座廠房。2008年5月甲企業(yè)向乙銀行借款1500萬(wàn)元，同時(shí)以該廠房作為抵押物為借款提供擔(dān)保，雙方簽訂了抵押合同并辦理了抵押權(quán)登記手續(xù)。2008年7月，乙銀行認(rèn)為甲企業(yè)用作抵押物的廠房?jī)r(jià)值不足，于是要求甲企業(yè)另行提供擔(dān)保，甲企業(yè)遂委托丙公司作保證人，丙公司與乙銀行簽訂了保證合同。2009年1月，乙銀行將1500萬(wàn)的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁銀行。現(xiàn)1500萬(wàn)元借款已到期，甲企業(yè)因經(jīng)營(yíng)管理不善無(wú)力償還。

　　根據(jù)上述案情，請(qǐng)回答：

　　（1） 甲企業(yè)對(duì)其建造的廠房是否享有所有權(quán)？為什么？

　?。?） 丙公司對(duì)丁銀行的債權(quán)是否應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任？為什么？

　?。?） 本案中丁銀行應(yīng)如何通過(guò)擔(dān)保實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)？為什么？

　　【參考答案】案例分析

　　（1）答：甲企業(yè)對(duì)其建造的廠房享有所有權(quán)。因?yàn)榧灼髽I(yè)已經(jīng)取得相應(yīng)土地的建設(shè)用地使用權(quán)，并在土地上合法建設(shè)了房屋，甲企業(yè)因合法建造房屋的原始取得方式而取得廠房的所有權(quán)。

　　（2）：丙公司對(duì)丁銀行的債權(quán)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任?！稉?dān)保法》地22條規(guī)定，保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在元保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定從其約定。

　　（3）答：丁銀行應(yīng)先就甲企業(yè)的廠房的抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)其債權(quán)，不足部分再由保證人丙公司清償。根據(jù)《物權(quán)法》176條之規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保，又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人應(yīng)按約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；沒(méi)有約定或約定不明的，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)該先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)。